До Львівського окружного адміністративного суду
Позивач: Сокальська об’єднана державна податкова інспекція Головного управління ДФС у Львівській області 
(поштовий індекс, адреса, телефон)
Відповідач: Житлово-будівельний кооператив «Будівничий»
(поштовий індекс, адреса, телефон, ідентифікаційний номер, розрахунковий рахунок)

Відзив на позовну заяву

20 червня 2019 р. Сокальська об’єднана державна податкова інспекція Головного управління ДФС у Львівській області (ОДПІ, позивач) звернулася до Львівського окружного адміністративного суду із позовом про визнання недійсними установчих документів та скасування державної реєстрації Житлово-будівельного кооперативу «Будівничий» (ЖБК «Будівничий», кооператив, відповідач).
На обґрунтування позовних вимог ОДПІ вказую, що установчі документи відповідача зареєстровано з порушенням закону, а здійснювана діяльність суперечить установчим документам. 
Зокрема, позивач твердить, що ЖБК «Будівничий» утворено з порушенням положень Житлового кодексу УРСР та постанови Ради Міністрів Української РСР від 30 квітня 1985 р. № 186 «Про затвердження примірного статуту житлово-будівельного кооперативу», які передбачають, серед іншого, що житлово-будівельні кооперативи організуються при виконавчих комітетах місцевих рад народних депутатів або ж при підприємствах, установах, організаціях. 
Окрім порушення вимог згаданих законодавчих актів, норми яких дотепер залишаються чинними, ЖБК «Будівничий», як зазначено у позовній заяві, утворено без відповідного рішення виконавчого комітету місцевої ради про затвердження рішення зборів про створення кооперативу, та відсутнє також рішення трудового колективу підприємства, установи, організації щодо створення.
 Стосовно статутної діяльності позивач твердить, що ЖБК «Будівничий» як неприбуткова організація займається будівництвом житлового кварталу на замовлення і для ТОВ «Ставок» за рахунок пайових та цільових внесків, які в силу вимог законодавства звільнено від оподаткування. На думку контролюючого органу, ЖБК «Будівничий» фактично перебрав функції фінансової установи, оскільки здійснював операції із залученням коштів від фізичних осіб, проте в силу свого правового статусу займатися таким видом господарської діяльності не має права. 
З урахуванням наведеного ОДПІ вважає, що відповідач займається діяльністю, яка суперечить його установчим документам, що відповідно до ст. 247 Господарського кодексу України є підставою для застосування такого виду адміністративно-господарської санкції як ліквідація суб’єкта господарювання за рішенням суду.
Розглянувши позовну заяву, вважаємо, що в задоволенні позову слід відмовити повністю з огляду на таке. 
Правові відносини ЖБК «Будівничий» та ТОВ «Ставок» щодо організації будівництва житлового кварталу виникли на підставі Договору доручення від 12 лютого 2017 р. № 0125, яким передбачено право повіреного використовувати власні кошти - кошти ЖБК «Будівничий» - для виконання зобов’язань за договором доручення з наступним відшкодуванням усіх понесених витрат. Відтак ЖБК «Будівничий» як повірений за договором виконував зобов’язання перед ТОВ «Ставок» як довірителем за вказаним договором, після чого останній відшкодував усі понесені повіреним витрати згідно з документами, які їх підтверджували. Організовуючи будівництво житлового комплексу, ЖБК «Будівничий» діяв виключно в інтересах свого довірителя, який і є забудовником, жодних самостійних дій у власних інтересах, в т. ч. з метою отримання прибутку, кооператив не вчиняв. 
Чинним законодавством не передбачено такого виду господарської діяльності як вчинення юридичних дій по виконанню представницьких функцій за договором доручення, разом з тим вчинення таких дій жодним чином не суперечить закону та установчим документам ЖБК «Будівничий». 
Нормативно-правові акти, прийняті за часів перебування України у складі СРСР, які регулювали відносини, пов’язані зі створенням кооперації, зокрема Житловий кодекс УРСР 1983 року, Примірний статут ЖБК, затверджений постановою Ради Міністрів УРСР від 30 квітня 1985 р. № 186, на які посилається Сокальська ОДПІ, суперечать загальним засадам створення юридичних осіб приватного права, встановленим законами України, які закріплюють інші принципи та правові основи створення та функціонування юридичних осіб приватного права, в т. ч. кооперативів. 
Зокрема, відповідно до ст. 7 Закону України «Про кооперацію» від 10 липня 2003 р. № 1087-IV кооперативи створюються їх засновниками на добровільних засадах, а рішення про створення кооперативу приймається на його установчих зборах. Жодних вимог про те, що кооперативи організовують при місцевих радах, підприємствах і організаціях згаданим Законом не передбачено. Статут ЖБК «Будівничий» відповідає вимогам чинного законодавства України, відповідно твердження позивача про порушення законодавства при створенні ЖБК «Будівничий» є необґрунтованими, а вимога про визнання нечинними установчих документів та скасування державної реєстрації ЖБК «Будівничий» є безпідставною. 
Згідно з п. 1.6, п. 2.2. Статуту кооператив є юридичною особою, має самостійний баланс, розрахункові та інші рахунки в установах банків, печатку зі своїм найменуванням, інші реквізити юридичної особи. Метою діяльності кооперативу не є одержання прибутку. 
Відповідно до п. 15.1 Статуту для досягнення мети своєї діяльності кооператив набуває та використовує майно, фінансові та інші ресурси.
Джерелами формування майна кооперативу, як зазначено в п. 15.2 Статуту, є вступні, членські та цільові внески його членів, майно (паї), добровільно передане кооперативу його членами, і яке надходить для забезпечення потреб основної діяльності кооперативу; пасивні доходи. Згідно з п. 15.4., п. 15.5 Статуту кооператив є власником будівель, споруд, земельних ділянок, грошових та майнових внесків його членів. Володіння, користування та розпорядження майном кооперативу здійснюють органи управління кооперативу відповідно до їхньої компетенції, визначеної Статутом.
Згідно з п. 20.3. п. 20.4 Статуту кооператив має право здійснювати будь-яку діяльність, не заборонену законом для неприбуткових організацій. Кооператив надає послуги своїм членам, не маючи на меті одержання прибутку.
22 лютого 2017 р. ТОВ «Ставок», яке є користувачем земельної ділянки в м. Соснівка площею 7,2 га, та ЖБК «Будівничий» підписали Договір доручення № 2, відповідно до якого Повірений (тобто ЖБК «Будівничий») зобов’язується за винагороду від імені та за рахунок Довірителя (ТОВ «Ставок») виконати юридичні дії, пов’язані з організацією та проведенням будівництва житлового кварталу «Сонячний».
Відповідно до ч. 1 ст. 1000 ЦК України за Договором доручення одна сторона (повірений) зобов’язується вчинити від імені та за рахунок другої сторони (довірителя) певні юридичні дії. Правочин, вчинений повіреним, створює, змінює, припиняє цивільні права та обов’язки Довірителя.
Укладення ЖБК «Будівничий» Договору доручення не суперечить вимогам законодавства, оскільки з моменту його державної реєстрації кооператив набув цивільної правоздатності та дієздатності, притаманної юридичній особі, в тому числі своїми діями набувати права та обов’язки у зв’язку з укладанням угод.
Відповідно до Договору ЖБК «Будівничий» забезпечує виготовлення та затвердження проектно-кошторисної документації на будівництво (п. 2.2), самостійно здійснює погоджувальні процедури та отримує необхідні дозволи на розміщення об’єкту містобудування і одержує дозволи на виконання будівельних робіт (п. 2.3),  виконує функції замовника та організовує будівництво, зокрема, укладає угоди з Генпідрядником та іншими організаціями на проведення будівельно-монтажних робіт, проводить усі організаційні роботи по веденню будівництва, зокрема придбанню будівельно-монтажних матеріалів та інших товарно-матеріальних цінностей. Повірений вправі використовувати власні кошти, кошти ЖБК «Будівничий» для виконання зобов’язань за цим Договором з наступним їх відшкодуванням по завершенню виконання зобов’язань за цим Договором (п. 2.4). Права і обов’язки за договорами, укладеними Повіреним, виникають безпосередньо у Довірителя (п. 2.5). Повірений забезпечує оформлення та виготовлення документів, що засвідчують право власності на збудовані об’єкти (п. 2.6). Відповідно до п. 4.2 Договору доручення № 2 довіритель зобов’язаний забезпечити Повіреного засобами та документацією, необхідними для виконання доручення, відшкодувати Повіреному понесені витрати у зв’язку з виконанням зобов’язань за Договором доручення, які належним чином підтверджені.
Згідно з п. 5.2, 5.3, 5.4. Договору доручення № 2 Довіритель зобов’язаний відшкодувати Повіреному понесені витрати, негайно прийняти від Повіреного усе одержане ним при виконанні доручення, виплатити Повіреному винагороду в порядку та розмірах, визначеному цим Договором; відшкодувати усі витрати, пов’язані з придбанням будівельно-монтажних матеріалів та інших товарно-матеріальних цінностей за кошти Повіреного та кошти ЖБК «Будівничий», а також витрати, пов’язані із наданням та споживанням послуг, у разі їх належного підтвердження.
Відповідно до п. 6.1 Договору доручення Довіритель за виконання повіреним на його користь передбачених Договором доручення дій сплачує винагороду у грошовій формі або здійснює розрахунок в іншому порядку, в тому числі шляхом передачі майнових прав на площі в збудованих об’єктах. Згідно з п. 8.2 Договору доручення цей Договір набуває чинності з моменту підписання і діє протягом шести років, але не довше терміну завершення будівництва та оформлення права власності на збудовані об’єкти.
У підсумку укладення договорів купівлі-продажу житлових будинків та проведення взаємних розрахунків 23 лютого 2019 р. між ЖБК «Будівничий» і ТОВ «Ставок» був підписаний акт звірки взаємних розрахунків № 875 за яким сторони встановили відсутність заборгованості одна перед одною. Загальна вартість житлових будинків, які ТОВ «Ставок» продало ЖБК «Будівничий», становить 50 000 000,00 грн., що на 6 000 000,00 грн. більше, аніж витрати, які поніс відповідач у зв’язку з виконанням Договору доручення. Зазначену різницю ЖБК «Будівничий» сплатив ТОВ «Ставок» згідно з платіжним дорученням від 30 січня 2017 р. № 00/08-16,  зазначивши призначенням платежу «оплата заборгованості згідно з Договором, в т.ч. ПДВ». 
Отже, шляхом проведення взаємозаліку наявної один перед одним заборгованості за Договором доручення та договорах купівлі-продажу, а також шляхом доплати різниці, на яку зобов’язання відповідача як Покупця перед ТОВ «Ставок» як Продавцем житлових будинків перевищували витрати першого у зв’язку з виконанням договору доручення, ЖБК «Будівничий» та ТОВ «Ставок» більше не мають кредиторських вимог один до одного.
Отже, ЖБК «Будівничий» та ТОВ «Ставок» у повному обсязі виконали взяті на себе зобов’язання за договором доручення, а ЖБК «Будівничий» в підсумку став власником житлового кварталу «Сонячний».
Для виконання згаданого вище Договору доручення ЖБК «Будівничий» задіяв власні кошти, проте це також не суперечить його установчим документам та законодавству України. Відповідно до вимог Закону України «Про кооперацію» кооператив є власником будівель, споруд, грошових та майнових внесків його членів, виготовленої продукції, доходів, одержаних від її реалізації та провадження іншої передбаченої статутом діяльності, а також іншого майна, придбаного на підставах, не заборонених законом. Отже, використовуючи кошти, джерелом походження яких є, в тому числі, внески (паї) його членів, кооператив розпоряджався ними як їх одноосібний власник, а не як розпорядник чи управитель коштів інших фізичних осіб. Тому твердження позивача про неправомірне залучення коштів фізичних осіб для їх наступного інвестування у будівництво нерухомості, тобто здійснення відповідачем фінансових послуг, не ґрунтується на законодавстві.
Проведеною ОДПІ перевіркою не встановлено факту отримання ЖБК «Будівничий» доходу за наслідками виконання Договору доручення № 2. З наданих суду облікових документів не вбачається отримання ЖБК «Будівничий» доходу, а лише відшкодування йому Довірителем (ТОВ «Ставок») понесених витрат.
З огляду на викладене вище, керуючись ч. 4 ст. 47, ст.ст. 162-164 Кодексу адміністративного судочинства України, 

ПРОСИМО:

У задоволенні адміністративного позову Сокальської об’єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Львівській області про скасування державної реєстрації Житлово-будівельного кооперативу «Будівничий» відмовити повністю.

Додатки:

1) Копія відзиву.
2) Копія статуту Житлово-будівельного кооперативу «Будівничий».
3) Копія Договору доручення від 12 лютого 2017 р. № 0125. 
4) Копія акту звірки взаємних розрахунків від 23 лютого 2019 р № 875. 
5) Копія платіжного доручення від 30 січня 2017 р. № 00/08-16.
6) Довіреність представника ЖБК «Будівничий».

(дата)
Представник ЖБК «Будівничий»                                   (підпис)                                             П.І.Б